Товарный знак по заявке № 2020709613/33 – удовлетворено

Приложение
к решению Федеральной службы по интеллектуальной
собственности

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

по результатам рассмотрения возражения заявления
Коллегия в порядке, установленном частью четвертой Гражданского кодекса
Российской Федерации (далее – Кодекс) и Правилами рассмотрения и разрешения
федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности
споров в административном порядке, утвержденными приказом Министерства
науки и высшего образования Российской Федерации и Министерства
экономического развития Российской Федерации от 30 апреля 2020 г. № 644/261,
рассмотрела поступившее 14.03.2022 возражение индивидуального
предпринимателя Забродиной И. М. (далее - заявитель) на решение
Федеральной службы по интеллектуальной собственности (далее – решение
Роспатента) об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке
№2020709613, при этом установила следующее.

Словесное обозначение BALANCER по заявке №2020709613 с датой
поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности от 26.02.2020 было подано на государственную регистрацию
товарного знака на имя заявителя в отношении товаров 05, 29, 30 и 32 классов
МКТУ, указанных в перечне заявки.

Решение Роспатента от 30.05.2021 об отказе в государственной регистрации
товарного знака принято на основании его несоответствия требованиям подпункта 2
пункта 6 статьи 1483 Кодекса, что обосновано в заключении по результатам
экспертизы сходством до степени смешения в отношении однородных товаров
заявленного обозначения со следующими товарными знаками:

- с товарным знаком «Food Balance», зарегистрированным на имя общества с
ограниченной ответственностью «ПРАЙМТАЙМ», 630099, г. Новосибирск, ул.
Советская, 23, корп. Б, пом. 42, под № 745866 [1] с приоритетом от 06.03.2019 г., в

отношении товаров 32 класса МКТУ, признанных однородными заявленным
товарам 05, 29, 30, 32 классов МКТУ;

- с товарным знаком «G-balance» , зарегистрированным на имя Султановой А. У., 127495, Москва, Дмитровское ш., д. 122 Г, корп. 1, кв. 50,
свидетельство № 678726 [2] с приоритетом 29.05.17 г., свидетельство № 497615 [3] с
приоритетом от 07.02.12 г., в отношении товаров 05, 29 классов МКТУ, признанных
однородными заявленным товарам 05, 29, 30, 32 классов МКТУ;

- с товарным знаком «New Balance», зарегистрированным на имя Окуня А. Е., 679000, Еврейская автономная область, Биробиджан,
Шолом-Алейхема, д.89б, 112, свидетельство № 651709 [4] с приоритетом от
05.04.2017 г., в отношении товаров 30 класса МКТУ, признанных однородными
заявленным товарам 30 класса МКТУ;

- с товарным знаком со словесным элементом «баланс», зарегистрированным
на имя открытого акционерное общество «Компания ЮНИМИЛК», 127015, Москва,
ул. Вятская, 27, корп.13-14, свидетельство № 355666 [5] с приоритетом от 09.12.2005
г., в отношении товаров и услуг 05, 29, 30, 43 классов МКТУ, признанных
однородными заявленным товарам 05, 29, 30, 32 классов МКТУ;

- с товарным знаком «БАЛАНС», зарегистрированным на имя общества с
ограниченной ответственностью «Фирма «Аква-Дон», 344064, г. Ростов-на-Дону,
ул. Вавилова, 66, свидетельство № 273317 [6] с приоритетом от 09.06.2003 г., в
отношении товаров 05, 32 классов МКТУ, признанных однородными заявленным
товарам 05, 29, 30, 32 классов МКТУ;

- с международными регистрациями «iBalance», произведенными на имя IGEN
BIOTECH GROUP, AG, Seefeldstrasse, 5 CH-8008 Zurich, № 1256700 [7] с
конвенционным приоритетом от 12.11.2014 г., № 1256291 [8] с конвенционным
приоритетом от 12.11.2014 г., в отношении товаров 05 класса МКТУ, признанных
однородными заявленным товарам 05 класса МКТУ;

- с международной регистрацией «BALANCD», произведенной на имя
FUJIFILM Irvine Scientific, Inc., 1830 E. Warner Avenue Santa Ana CA 92705,

№ 1187385 [9] с приоритетом от 25.11.2013 г., в отношении товаров 05 класса
МКТУ, признанных однородными заявленным товарам 05 класса МКТУ.

В возражении, поступившем в Федеральную службу по интеллектуальной
собственности (далее – Роспатент), заявителем приведены следующие аргументы:

- обозначение «BALANCER» приобрело известность среди потребителей, в
том числе на дату приоритета. Потребители ассоциируют обозначение
«BALANCER» с группой компаний и предпринимателей «Greenway», в которую
входит заявитель. Заявитель обращает внимание на факт известности обозначения
большому количеству потребителей. Согласно пункту 162 Постановления Пленума
ВС РФ № 103 при наличии соответствующих доказательств суд, определяя
вероятность смешения товарного знака и спорного обозначения, оценивает и иные
обстоятельства, в том числе степень известности, узнаваемости товарного знака;

- в целях определения степени известности обозначения «BALANCER» среди
потребителей и наличия/отсутствия ассоциаций между заявителем и данным
обозначением заявитель обратился в Лабораторию социологической экспертизы
Института социологии Федерального социологического центра Российской
Академии Наук (далее – Лаборатория) для проведения социологического опроса.
Лабораторией был проведен социологический опрос по обозначенным выше целям
среди потребителей: диетических напитков (05 класс МКТУ); молочных коктейлей,
компотов, растительного молока, фруктовых и овощных пюре, овощных супов,
соков для приготовления пищи, составов для приготовления пищи (29 класс МКТУ);
злаковых и белковых батончиков, чая, кофе (30 класс МКТУ); безалкогольных
напитков, составов для приготовления безалкогольных напитков (32 класс МКТУ).
По результатам проведенного опроса Лабораторией предоставлены: заключение
№ 166-2021 от «27» декабря 2021 г. (далее – заключение № 166-2021) со справкой;
протокол осмотра доказательств в рамках заключения № 166-2021 с пояснительной
запиской к нему;

- из заключения № 166-2021 следует, что обозначение «BALANCER» обладает
достаточным уровнем известности в настоящее время и обладало достаточным

уровнем известности на дату приоритета (26.02.2020). В настоящее время
обозначение «BALANCER» известно большинству потребителей (62%).
Большинство опрошенных правильно ассоциируют обозначение с такими товарами,
как диетические напитки (76%), молочные коктейли (64%), составы для
приготовления пищи (56%), безалкогольные напитки (50%) и составы для
приготовления безалкогольных напитков (51%);

- отвечая на ретроспективный вопрос, заданный на дату 26.02.2020,
большинство потребителей (54%) посчитали, что обозначение «BALANCER» и на
тот момент уже было им известно. Большинство опрошенных, если бы их спросили
об этом 26.02.2020, ответили бы, что тестируемое обозначение проставляется на
таких товарах, как диетические напитки (70%), молочные коктейли (57%), составы
для приготовления пищи (47%), безалкогольные напитки (43%) и составы для
приготовления безалкогольных напитков (41%). На настоящее время и на дату
приоритета у потребителей сформировались соответствующие действительности
ассоциации между обозначением «BALANCER» и компанией-продавцом товаров
под ним – Greenway (название группы компаний и индивидуальных
предпринимателей, в которую входит заявитель);

- таким образом, при сравнении заявленного обозначения с
противопоставленными товарными знаками нужно дополнительно учитывать
приобретение обозначением «BALANCER» известности среди потребителей;

- заявленное обозначение «BALANCER» не сходно до степени смешения с
товарными знаками [1-9] ни по одному из признаков сходства словесных
обозначений, что подтверждается также результатами социологического
исследования, представленными в заключении № 165-2021;

- абзацем 5 пункта 6 статьи 1483 Кодекса предусмотрена возможность
регистрации в качестве товарного знака обозначения, сходного до степени
смешения с товарным знаком, имеющим более ранний приоритет в отношении
однородных товаров, при условии согласия правообладателя более раннего
сходного товарного знака, что устраняет причины, послужившие основанием для

отказа в государственной регистрации товарного знака и с учетом того, что
сравниваемые обозначения не являются тождественными, позволяет принять
решение о государственной регистрации товарного знака по заявке № 2020709613
на основании предоставленных писем-согласий.

На основании изложенного заявителем выражена просьба зарегистрировать
товарный знак по заявке № 2020709613 в отношении товаров 05, 29, 30 и 32 классов
МКТУ, указанных в перечне заявки.

Приложения:

- заключение Лаборатории социологической экспертизы № 166-2021 от «27»
декабря 2021 г.;

- справка к заключению № 166-2021 от «27» декабря 2021 г.;

- протокол осмотра доказательств в рамках заключения № 166-2021 от «27»
декабря 2021г.;

- пояснительная записка к протоколу осмотра доказательств в рамках
заключения № 166- 2021;

- информация с официального сайта группы компаний и предпринимателей
«Greenway» https://mygreenway.com/company;

- перевод слова «balancer» c английского на русский язык из электронного
словаря ABBYY Lingvo Live https://www.lingvolive.com;

- значение слова «балансер» по словарю Ожегова с сайта
https://dic.academic.ru/;

- значение слова «балансир» по словарю Ожегова с сайта
https://dic.academic.ru/;

- использование и перевод сочетания «food balance» с ресурса
https://context.reverso.net/;

- информация о продовольственных балансах с сайта https://www.gks.ru/;

- заключение Лаборатории социологической экспертизы № 165-2021 от «27»
декабря 2021 г.;

- справка к заключению № 165-2021 от «27» декабря 2021 г.;

- протокол осмотра доказательств в рамках заключения № 165-2021 от «27»
декабря 2021 г.;

- пояснительная записка к протоколу осмотра доказательств в рамках
заключения № 166-2021;

- письмо-согласие по заявке № 2020709613;

- описание по заявке № 2017720945;

- использование и перевод сочетания «new balance» с ресурса
https://context.reverso.net/;

- значение части «био» из Большой советской энциклопедии с ресурса
https://gufo.me/;

- использование и перевод сочетания «i balance» с ресурса
https://context.reverso.net/;

- перевод слова «program» с английского на русский язык с электронного
словаря https://www.multitran.com/;

- использование и перевод слова «advanced» с ресурса
https://context.reverso.net/;

- информация о питательных средах и их составах с ресурса
https://studopedia.ru/;

- поручение № 17 от 19.01.2022 г. к Агентскому договору № 377-2020 от
20.08.2020 г.

В дополнение к возражению заявителем были представлены оригиналы писем-
согласий от правообладателей товарных знаков [2, 3, 5, 6], а также уточнен объем
притязаний на регистрацию товарного знака следующими товарами:

05 класса МКТУ – напитки диетические для медицинских целей.

29 класса МКТУ – сок лимонный для кулинарных целей; сок томатный для
приготовления пищи; соки овощные для приготовления пищи.

30 класса МКТУ – заменители кофе; заменители кофе растительные; капсулы
кофейные, заполненные; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки на
основе ромашки; напитки чайные; напитки шоколадные; настои нелекарственные;
чай; чай из морских водорослей; чай со льдом.

32 класса МКТУ – аперитивы безалкогольные; квас; коктейли безалкогольные;
коктейли на основе пива; лимонады; напитки безалкогольные из сухофруктов;
напитки на базе меда безалкогольные; напитки на базе риса, кроме заменителей
молока; напитки на базе сои, кроме заменителей молока; напитки на базе фруктовых
или овощных смесей; напитки на основе алоэ вера безалкогольные; напитки со
вкусом кофе безалкогольные; напитки со вкусом чая безалкогольные; напитки
фруктовые безалкогольные; напитки энергетические; напитки, обогащенные
протеином, спортивные; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; пиво
имбирное; пиво солодовое; порошки для изготовления газированных напитков;
сассапариль [безалкогольный напиток]; сиропы для лимонадов; сиропы для
напитков; сок томатный; сок яблочный безалкогольный; соки овощные [напитки];
составы для приготовления безалкогольных напитков; таблетки для изготовления
газированных напитков; шенди; экстракты фруктовые безалкогольные; эссенции
безалкогольные для приготовления напитков.
Изучив материалы дела и выслушав участвующих в рассмотрении возражения,
коллегия сочла изложенные в нем доводы убедительными.

C учетом даты (26.02.2020) поступления заявки на государственную
регистрацию товарного знака правовая база для оценки охраноспособности
обозначения включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения
документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых
действий по регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных
знаков, утвержденные приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 №482,

зарегистрированным в Минюсте РФ 18.08.2015, регистрационный № 38572, с датой
начала действия 31 августа 2015 (далее – Правила).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса не могут быть
зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или
сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, охраняемыми в
Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором
Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более
ранний приоритет.

В соответствии с абзацем 5 пункта 6 статьи 1483 Кодекса регистрация в
качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного
до степени смешения с каким-либо из товарных знаков, указанных в настоящем
пункте, допускается с согласия правообладателя при условии, что такая регистрация
не может явиться причиной введения в заблуждение потребителя. Согласие не
может быть отозвано правообладателем.

В соответствии с пунктом 42 Правил словесные обозначения сравниваются со
словесными обозначениями и с комбинированными обозначениями, в композиции
которых входят словесные элементы.

Сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим),
графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам, а именно:

1) звуковое сходство определяется на основании следующих признаков:
наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость
звуков, составляющих обозначения; расположение близких звуков и звукосочетаний
по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение;
число слогов в обозначениях; место совпадающих звукосочетаний в составе
обозначений; близость состава гласных; близость состава согласных; характер
совпадающих частей обозначений; вхождение одного обозначения в другое;
ударение;

2) графическое сходство определяется на основании следующих признаков:
общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом

характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные);
расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого
написано слово; цвет или цветовое сочетание;

3) смысловое сходство определяется на основании следующих признаков:
подобие заложенных в обозначениях понятий, идей (в частности, совпадение
значения обозначений в разных языках); совпадение одного из элементов
обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет
самостоятельное значение; противоположность заложенных в обозначениях
понятий, идей.

Признаки, указанные в настоящем пункте, учитываются как каждый в
отдельности, так и в различных сочетаниях.

В соответствии с пунктом 45 Правил при установлении однородности товаров
определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя
представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские
свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены,
взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их
реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть),
круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа
перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги
по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к
одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

Заявленное обозначение по заявке №2020709613 представляет собой
словесный товарный знак BALANCER, выполненный стандартным шрифтом
буквами латинского алфавита. Регистрация товарного знака испрашивается в
отношении сокращенного перечня товаров 05, 29, 30 и 32 классов МКТУ,
приведенного в дополнении к возражению.

Основанием для отказа в государственной регистрации заявленного
обозначения для указанных товаров послужило его несоответствие требованиям
подпункта 2 пункта 6 статьи 1483 Кодекса ввиду наличия сходных до смешения и
имеющих более ранний приоритет товарных знаков [1-9], правовая охрана которым
была предоставлена на имя иных лиц в отношении однородных товаров.
Вместе с тем, как показал анализ материалов возражения, правообладателями
товарных знаков [1 - 3, 5, 6] было выражено согласие с регистрацией на территории
Российской Федерации обозначения по заявке №2020709613 на имя заявителя в
отношении указанного выше уточненного перечня товаров, что подтверждается
письмами-согласиями (оригиналами) правообладателей товарных знаков [1, 2, 3, 5,
6], приложенными к возражению.
Представленные документы свидетельствуют об отсутствии столкновения
интересов заявителя и правообладателей противопоставленных товарных знаков в
гражданском обороте на российском потребительском рынке товаров.
Исходя из приведенных в абзаце 5 пункта 6 статьи 1483 Кодекса положений,
регистрация товарного знака, сходного до степени смешения с
противопоставленными товарными знаками, допускается при наличии согласия их
правообладателя в том случае, если не способна ввести потребителя в заблуждение.
В связи с указанным коллегия считает необходимым отметить следующее.
Сравниваемые обозначения не являются тождественными, имеются
фонетические и графические отличия, обусловленные разным количеством
входящих в них слов, букв и звуков, а также их составом и используемой цветовой
гаммой.
Коллегия также не располагает какой-либо информацией о восприятии
потребителем противопоставленных знаков, связанном с предшествующими
знаниями о товарах, производимых под этими товарными знаками на территории
Российской Федерации, в связи с чем государственная регистрация товарного знака
по заявке №2020709613 в отношении вышеуказанных товаров не может явиться
причиной введения потребителя в заблуждение.

В отношении несоответствия заявленного обозначения требованиям пункта 6
статьи 1483 Кодекса ввиду наличия противопоставленного товарного знака New
Balance [4], зарегистрированного для товаров 30 класса МКТУ, а также знаков

[7-8], BALANCD [9], правовая охрана которым на
территории Российской Федерации предоставлена в отношении товаров 05 класса
МКТУ, коллегия отмечает следующее.

Анализ перечней товаров 30 класса МКТУ, в отношении которых
испрашивается государственная регистрация товарного знака, и товаров (батончики
злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; булки; вафли;
галеты солодовые; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия
кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия
кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия
кондитерские на основе миндаля; конфеты; крекеры; крупы пищевые; мюсли;
печенье; печенье сухое; пироги; пряники; ростки пшеницы для употребления в
пищу; рулет весенний; сладости; сухари; сухари панировочные; тесто готовое; тесто
для кондитерских изделий; тесто сдобное сладкое для кондитерских изделий; хлеб;
хлеб из пресного теста; хлопья [продукты зерновые]), для которых зарегистрирован
товарный знак [4], показал их неоднородность, так как они имеют разный вид и
относятся к разным родовым группам товаров – в одном случае это напитки, в том
числе чай, кофе, в другом – зерновые, кондитерские и хлебобулочные изделия.
Товары 05 класса МКТУ, в отношении которых испрашивается государственная
регистрация товарного знака, являются неоднородными товарам 05 класса МКТУ
(пищевые добавки и фармацевтические препараты для лечения рака, биологические
среды для культивирования клеток для медицинских целей), указанным в перечнях
знаков [7-9], поскольку они имеют совершенно разный вид, относятся к разным
родовым группам товаров (напитки диетические – в заявленном, пищевые добавки и
фармацевтические препараты, биологические среды для культивирования клеток – в
противопоставленных), имеют разный круг потребителей и разные условия их
реализации, не являются взаимозаменяемыми и взаимодополняемыми, в связи с чем

сравниваемые товары по причине их природы не могут быть отнесены
потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

Сравнительный анализ заявленного обозначения BALANCER со знаками [4, 7,
8] показал, что между ними имеются существенные отличия, как по фонетическому,
так и по семантическому и графическому признакам сходства словесных
обозначений. В частности, с точки зрения фонетики они содержат разное
количество слов, слогов, букв и звуков, отсутствует фонетическое вхождение одного
знака в другой. Смысловое значение этих обозначений также разное. Заявленное
обозначение BALANCER имеет значения в переводе с английского языка
«балансир, эквилибрист, балансировщик, стабилизатор» (см., например, Яндекс.
Переводчик), в то время как New Balance переводится как «новый баланс», а
обозначения iBalance advanced и iBalance program могут быть переведены как
«продвинутый айбаланс» и «программа айбаланс». С точки зрения графического
признака сходства сравниваемые обозначения, хотя и выполнены буквами одного
алфавита, тем не менее, отличаются своей длиной, наличием букв, имеющих разное
написание, а также использованием разной цветовой гаммы. Сравнение заявленного
обозначения BALANCER со знаком BALANCD [9] показывает наличие их сходства
по фонетическому и графическому признакам сходства ввиду совпадения большей
части звуков (Balanc-) и использования одинакового шрифта при написании
большей части букв, входящих в обозначения. Отсутствие смыслового значения у
знака [9] не позволяет оценить семантику сравниваемых знаков.

Вместе с тем, с учетом неоднородности товаров, для которых испрашивается
регистрация товарного знака, с товарами противопоставленных регистраций,
отсутствует принципиальная возможность возникновения у потребителя
представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю в случае
маркировки их сравниваемыми обозначениями.

Отсутствие вероятности смешения заявленного обозначения с
противопоставленными знаками также подтверждается результатами

социологического опроса согласно заключению Лаборатории социологической
экспертизы № 165-2021 от «27» декабря 2021 г., представленному заявителем.

Таким образом, с учетом вышеуказанного, в том числе сокращения перечня
заявленных товаров и дополнительных обстоятельств (представленных писем-
согласий) у коллегии не имеется оснований для признания рассматриваемого
обозначения не соответствующим требованиям подпункта 2 пункта 6 статьи 1483
Кодекса в отношении следующего перечня товаров 05, 29, 30 и 32 классов МКТУ:

05 класса МКТУ – напитки диетические для медицинских целей.

29 класса МКТУ – сок лимонный для кулинарных целей; сок томатный для
приготовления пищи; соки овощные для приготовления пищи.

30 класса МКТУ – заменители кофе; заменители кофе растительные; капсулы
кофейные, заполненные; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки на
основе ромашки; напитки чайные; напитки шоколадные; настои нелекарственные;
чай; чай из морских водорослей; чай со льдом.

32 класса МКТУ – аперитивы безалкогольные; квас; коктейли безалкогольные;
коктейли на основе пива; лимонады; напитки безалкогольные из сухофруктов;
напитки на базе меда безалкогольные; напитки на базе риса, кроме заменителей
молока; напитки на базе сои, кроме заменителей молока; напитки на базе фруктовых
или овощных смесей; напитки на основе алоэ вера безалкогольные; напитки со
вкусом кофе безалкогольные; напитки со вкусом чая безалкогольные; напитки
фруктовые безалкогольные; напитки энергетические; напитки, обогащенные
протеином, спортивные; нектары фруктовые с мякотью безалкогольные; пиво
имбирное; пиво солодовое; порошки для изготовления газированных напитков;
сассапариль [безалкогольный напиток]; сиропы для лимонадов; сиропы для
напитков; сок томатный; сок яблочный безалкогольный; соки овощные [напитки];
составы для приготовления безалкогольных напитков; таблетки для изготовления
газированных напитков; шенди; экстракты фруктовые безалкогольные; эссенции
безалкогольные для приготовления напитков.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований
для принятия Роспатентом следующего решения:

удовлетворить возражение, поступившее 14.03.2022, отменить решение
Роспатента от 30.05.2021 и зарегистрировать товарный знак по заявке
№2020709613.